При отказа от заключения контракта можно его подписать со вторым

Статья актуализирована экспертом Эллой Залужной

Скачать письмо Казначейства № 14-00-06/20797 от 30.09.2019 из КонсультантПлюсСкачать определение Верховного Суда № 309-ЭС18-7005 от 14.06.2018 по делу № А07-6567/2017 из КонсультантПлюсСкачать образец уведомления об отказе второго участника заключать госконтракт в Word

Когда заключают госконтракт с поставщиком № 2

Основания для совершения сделки с участником № 2 делятся в зависимости от этапа тендера. Собрали основания заключения контракта со вторым участником после расторжения контракта по 44-ФЗ с победителем в таблицу.

На этапе подписанияНа этапе выполнения обязательств

Если победитель отказался от сделки, его признают уклонившимся, а у заказчика появляется право заключения договора со вторым участником аукциона по 44-ФЗ после расторжения соглашения или уклонения победителя. Поводы для признания уклонившимся победителя такие, он:

• не отправил в утвержденные ст. 83.2 сроки проект госконтракта со своей подписью;
• не предоставил обеспечение исполнения контракта, в т. ч. и увеличенное в 1,5 раза по факту применения антидемпинговых мер по ст. 37 44-ФЗ;
• не соответствует требованиям к исполнителям или предоставил недостоверную информацию о таком соответствии;
• предложил цену ЖНВЛП, которая не имеет регистрации в госреестре предельных отпускных цен;
• не уменьшает цену на ЖНВЛП до предельной отпускной. Это касается госзакупок федерального уровня с НМЦК выше 10 млн руб., а для регионального и местного уровней такая НМЦК утверждается локальными актами.

Если поставщик сам производит лекарства, то НМЦК закупки не имеет значения.

Часть 17.1 ст. 95 закона о контрактной системе разъясняет, можно ли заключить контракт со вторым участником, если первый отказался: да, по основаниям, которые закреплены в ч. 8 ст. 95 44-ФЗ.

А если заказчик в одностороннем порядке расторгает сделку, то со вторым поставщиком подписывают госконтракт только после того, как победителя внесут в реестр недобросовестных поставщиков (РНП).

Это ограничение не касается закупок на поставку товара для нормального жизнеобеспечения.

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как заключить госконтракт по результатам закупки без штрафов и нарушений. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ.

Как заключить госконтракт с поставщиком № 2: инструкция для заказчика

1. Направьте проект соглашения потенциальному исполнителю в течение 5 дней от даты признания уклонившимся победителя аукциона. В соглашении указывают цену контракта, заключенного со вторым участником: она равна его предложению о цене, которое он сделал в ходе тендера.
2. Дождитесь решения. Поставщик вправе 5 дней рассматривать проект. По итогам рассмотрения он подписывает, отказывается от заключения или отправляет протокол разногласий.
3. Рассмотрите протокол разногласий в течение 3 рабочих дней и отправьте согласованный проект соглашения.
4. Организация в течение 3 рабочих дней обязана подписать.
5. Подпишите в течение 3 рабочих дней со своей стороны. После этого сделка совершена.

В ст. 83.2 закона о контрактной системе указано, по какой цене заключается контракт со вторым участником по 44 ФЗ, — по той, которую он предложил на торгах.

Казначейство в письме № 14-00-06/20797 от 30.09.2019 опубликовало разъяснения по заключению контракта со вторым участником аукциона по 44-ФЗ. В письме указано, что, по ч. 17.1 ст. 95 44-ФЗ, контракт со вторым поставщиком, если с победителем электронной процедуры расторгли контракт, заключается с соблюдением условий, которые предусмотрены в ч. 1 ст. 34 44-ФЗ, учитывая положения ч. 18 ст. 95 44-ФЗ.

А в ч. 17.1 ст. 95 44-ФЗ не утвердили форму заключения такого контракта и нет отсылки к порядку заключения контракта в рамках ст. 83.2 закона о контрактной системе. Эта статья не регулирует порядок заключения такого контракта. Получается, если возникла необходимость совершить сделку по основанию, которое прописано в ч. 17.1 ст. 95 44-ФЗ, это делают без ЕИС, в т. ч. и в бумажной форме.

Основные новшества, которые введены в действие с 01.01.2022:

1. Автоматизация процесса подготовки соглашения с помощью ЕИС.
2. Согласование доп. поставки посредством протокола разногласий.
3. Возможность заключить соглашение не только со вторым участником, но и с последующим, если предыдущий уклонился. Алгоритм проведения процедуры — как с победителем.
4. Сокращение сроков подписания.

Собрали изменения сроков заключения контракта со вторым участником при уклонении победителя по 44-ФЗ (360-ФЗ от 02.07.2021):

ДействиеСрок до 01.01.2022Срок после 01.01.2022Подготовка проекта соглашения заказчикомВ течение 5 дней после публикации протоколаНе позднее 2 рабочих дней после публикации протоколаПодписание проекта поставщиком или подготовка протокола разногласийВ течение 5 дней после его размещения в ЕИС заказчикомВ течение 5 рабочих дней после его размещения в ЕИС заказчикомОбработка протокола разногласийВ течение 3 рабочих дней после его размещения в ЕИСНе позднее 2 рабочих дней после его размещения в ЕИСПодписание соглашения после обработки протокола разногласийВ течение 3 рабочих дней после размещения нового соглашения в ЕИС (или первоначального, если правки не приняты)Не позднее 1 рабочего дня после размещения нового соглашения в ЕИС (или первоначального, если правки не приняты)Срок подписания соглашения заказчиком после его подписания победителемВ течение 3 рабочих дней после его размещения в ЕИСНе позднее 2 рабочих дней после его размещения в ЕИССрок направления соглашения второму участникуВ течение 5 дней после признания организации уклонившейсяАналогичен срокам для подписания соглашения с победителем

Как действовать поставщику № 2

Единый порядок заключения госконтрактов в электронных процедурах прописан в ст. 83.2 закона о контрактной системе. В ч. 14 этой статьи указано, как вправе поступить участник 2 при признании победителя аукциона уклонившимся от заключения контракта:

• не подписывать (в отличие от победителя, его не признают уклонившимся);
• согласиться на исполнение;
• направить протокол разногласий для уточнения условий.

Часть 15 ст. 83.2 закона о контрактной системе разъясняет обязанности второго участника заключить контракт по 44-ФЗ: такого второго поставщика признают уклонившимся, если он сначала подписал проект госконтракта или направил протокол разногласий, а потом не обеспечил его или отказался подписывать. У победителя закупочной процедуры такой возможности нет.

Как заключить договор с поставщиком № 2 по 223-ФЗ

В 223-ФЗ нет спецнорм для подписания договора с поставщиком, который занял второе место. Если победитель уклонился, сведения об этом передаются в Антимонопольную службу для решения вопроса о направлении сведений о победителе в реестр недобросовестных поставщиков. А заказчик работает по правилам, которые прописал в положении о закупке. Например, в едином положении Ростеха прописано, что он заключает договор еще и с третьим участником.

Что делать после заключения договора с участником № 2

Заказчики взыскивают с победителя убытки, которые он причинил, когда отказался от сделки. Такие выводы сделал Верховный Суд в определении № 309-ЭС18-7005 от 14.06.2018 по делу № А07-6567/2017.

В отличие от тендеров по 223-ФЗ, с третьим участником заказчики дело не имеют. Если и потенциальный исполнитель, который занял второе место, отказался подписывать госконтракт, то, по контрактному законодательству, заказчики не заключают договор с поставщиками, которые ранжированы на третьем месте или последующих. Признают, что аукцион не состоялся, вносят изменения в план-график и организуют тендер заново.

Образец уведомления об отказе